最近，最高人民法院出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（征求意見稿），試圖解決困擾建設(shè)業(yè)承包工程的“陰陽合同”和付款利息的計(jì)算問題。此舉已得到廣東律師的積極響應(yīng)，如果最高人民法院采納律師意見，將是律師參與訂立規(guī)則的第二個(gè)案例。據(jù)悉，最高人民法院剛剛頒布的婚姻法司法解釋也吸納了眾多律師意見。

　　 打官司時(shí)適用的合同先“陰”后“陽”

　　 征求意見稿直指目前建筑業(yè)存在的“陰陽合同”現(xiàn)象。實(shí)力雄厚的建筑工程發(fā)包方常常利用其在簽約中所處的優(yōu)勢地位，就同一建設(shè)工程除與承包人公開簽訂建設(shè)工程施工合同(“陽合同”)外，又強(qiáng)迫承包人簽訂另一份包括工程價(jià)款、工期等方面內(nèi)容、與“陽合同”不一致且有利于發(fā)包方的建設(shè)工程施工合同，即所謂“陰合同”。征求意見稿認(rèn)為，人民法院應(yīng)認(rèn)定“陽合同”有效。

　　 參與提議的廣州律師協(xié)會房地產(chǎn)委員會認(rèn)為：現(xiàn)實(shí)中，承包方往往只是按“陰陽合同”的“陰合同”起訴拖欠工程款，不一定訴請合同無效，雙方可能對合同效力不持異議，按照不告不理原則，法院不必主動認(rèn)定招投標(biāo)合同無效。因此建議全條修改，當(dāng)法院認(rèn)為“陰合同”無效后，發(fā)包方和承包方應(yīng)適用招標(biāo)時(shí)簽定的“陽合同”。

　　 延付工程款按同期銀行貸款算息

　　 征求意見稿規(guī)定，如果“雙方當(dāng)事人對應(yīng)付工程款數(shù)額沒有爭議，發(fā)包方延遲給付工程款”，就“應(yīng)自建設(shè)工程施工合同約定的應(yīng)付工程款的次日起計(jì)算利息”。

　　 參與提議的法律人士認(rèn)為，“利息”可改為“同期銀行貸款利息”。理由是建設(shè)工程款為營運(yùn)資金，如果“利息”指代不明，可能會造成各地司法審判的不一致。

　　 另外，承包者還可提請法院拍賣工程以償還欠款。按照現(xiàn)行法律，如果發(fā)包方拖欠工程款，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。征求意見稿規(guī)定，當(dāng)法院已作出確認(rèn)承包方享有優(yōu)先權(quán)并確定優(yōu)先受償范圍的判決，同時(shí)確認(rèn)發(fā)包方欠付承包方工程欠款的數(shù)額，且發(fā)包方和承包方對欠付工程款數(shù)額達(dá)成一致時(shí)，可以根據(jù)承包方申請拍賣承建工程。

　　 但此規(guī)定引起律師界強(qiáng)烈反響，典型的修改意見是刪除。因?yàn)榻ㄔO(shè)工程優(yōu)先款是一種法定抵押權(quán)，它的行使將限制其他合法債權(quán)利益，因此需要更嚴(yán)格的行使程序。

摘自《粵港信息日報(bào)》